Grandes empresas privadas no
Brasil tratam o compliance, aqui encarado como sinônimo de integridade, nos
ensinamentos de Luchione e Carneiro [1] (2017), como requisito imprescindível
para expansão de seus negócios, seja porque boa parte delas está sujeita às
legislações transnacionais anticorrupção como o FCPA [2] (Foreing Corrupt
Practices Act) e a SoX [3] (Sarbanes-Oxley), entre outras, seja porque vivemos
o "pós"-operação "lava jato", sob a égide da Lei Anticorrupção
Brasileira (Lei Federal nº 12.846/2013, em suma, criada para combater de forma
efetiva possíveis atos lesivos praticados por empresas aos entes púbicos).
Pensar
em compliance no setor público muitas vezes nos remete ao caso de que alguns
(não muitos) órgãos públicos impõem como condição para contratar que seus
fornecedores possuam ou implementem (em curto espaço de tempo) um programa de
integridade efetivo no combate a atos praticados contra a Administração Pública
(atos de corrupção, lavagem
de dinheiro, financiamento ao terrorismo, entre outros). São espelhos dessa
dinâmica os Estados e municípios [4] [5] [6] que editaram leis e decretos
visando a obrigar a implementação de integridade nas empresas que contratarem
com suas seccionais diretas, como os pioneiros Rio de Janeiro e Distrito
Federal [7]; cobrar obediência a código de conduta aplicável a fornecedores de
bens e prestadores de serviços públicos ou a criar programa de fomento ao
controle administrativo.
Mas não nos remete à discussão de que o poder público devesse aplicar dita
condição a si mesmo, por isonomia, pois atos de corrupção, foco deste ensaio, podem tanto ser praticados por
(modalidade passiva, prevista no artigo 317 do Código Penal) como para
(modalidade ativa, descrita no artigo 333 do Código Penal) um funcionário
público. Ora, a conformidade nas contratações
públicas demanda padrões morais e legais para garantir a escorreita
e eficiente aplicação dos recursos
públicos apenas de uma parte, a contratada? Recomendável que não.
Se para Nucci [8] (2015) "o funcionário corrupto desmoraliza o serviço público e afronta o
Estado (...)", um programa de integridade público operante é a solução
preventiva essencial.
Três argumentos fáticos para reforçar esse entendimento: o Fórum Econômico
Mundial [9] estimou em 2018 que a corrupção no
mundo consome US$ 3,6 trilhões por ano; a ONG Transparency International [10],
que publica anualmente o Corruption Perceptions Index, pontuando entre zero e
cem pontos o nível de percepção de corrupção no
país, sendo menos corrupto aquele que se aproximar de cem, e mais corrupto o
que se aproximar de zero, classificou em 2019 a Nova Zelândia e a Dinamarca em
primeiro lugar, empatadas com 87 pontos, o Brasil com 35 e a Venezuela, 16; a
KPMG [11] traçou o perfil do fraudador constatando que 62% dos fraudadores atua
em conluio com pessoal interno e externo - e no setor público, o conluio está
associado usualmente às licitações (evidência
ou indício de relação estreita entre licitantes; todas as propostas bem acima
do orçamento inicial da licitação;
empresas conhecidas não dão lances; vencedor da licitação subcontrata licitante perdedor ou não licitante
etc.); aos funcionários públicos do processo de compras (relação ou conflito de
interesses com o licitante vencedor; licitante oferece presentes ou benefícios
para o contratante; especificação da licitação identifica apenas o produto do licitante vencedor
etc.); à execução contratual (aceite de faturas sem a fiscalização adequada; sanções
não aplicadas mesmo com o baixo desempenho etc.); ao pagamento (mesma pessoa
que lança o pagamento autoriza; transações feitas em horários e frequências
estranhas, valores inusuais ou para destinatários excêntricos etc.) e ao
controle interno (mesma pessoa tem o controle do processo do começo ao fim;
manipulação deliberada de documentos, demonstrações financeiras e/ou extravio
dos arquivos etc.) - vide referencial completo do Tribunal de Contas da União [12].
De fato, não há norma expressa que obrigue a Administração Pública direta a
implementar programa de compliance/integridade para, assim como seus
contratados, torná-lo atuante e producente no combate a atos contra a atividade
pública em seu sentido mais extenso.
A Lei Anticorrupção Brasileira nada diz.
A Nova Lei de Licitações (Projeto
de Lei nº 4.253/2020, aprovado no Senado em 10/12/2020 e encaminhado à sanção
[13]) também não. Apenas exige como critério de desempate de propostas iguais
(artigo 59, inciso IV) ou regra de contratação de obras de grande vulto,
superiores a R$ 200 milhões (artigo 25, §4º).
A Lei das Estatais (Lei Federal nº 13.303/2016), idem. A criação de um programa
de compliance efetivo é obrigatória apenas para empresas públicas e sociedades
de economia mista (artigo 9º e parágrafos, artigo 12 e 14, entre outros).
Aliás, de se perguntar quantos não são os municípios e Estados controladores
das empresas públicas e sociedades de economia mista que não possuem na sua
atividade direta um efetivo programa de integridade?
Por isso que o substrato necessário para que programas de compliance público
sejam criados, implantados e implementados está na interpretação sistêmica dos
princípios disciplinados no caput do artigo 37 da Constituição Federal. Em um
país de recorrentes casos de corrupção em
todos os níveis da federação, a busca por transparência no trato do dinheiro
público é perene e em face disso é que internalizar os pilares do compliance na
Administração Pública é comando que não pode retroceder.
Em alguns anos será inviável dissociar poder público direto de
controladoria-geral ou de Secretaria-Geral de Transparência e Integridade,
tanto quanto será corriqueiro expandir mecanismos de combate aos atos de corrupção e demais atos lesivos à
Administração Pública.
Alguns Estados e municípios de vanguarda entenderam a demanda. O Estado de
Goiás [14], por exemplo, inseriu o artigo 21-A à Lei 18.672/2014 para obrigar
seus órgãos e entidades a criarem programas de compliance público com "o
objetivo de avaliar, direcionar e monitorar a gestão pública, mediante avaliação
de riscos e prevenção, identificando e reportando os desvios de conduta,
as irregularidades e a
prática de ilícitos, visando ao atingimento do interesse público e o combate
efetivo a todas as formas de corrupção".
Seguiram o mesmo exemplo os municípios de São Paulo [15], Rio de Janeiro [16] e
Itajaí (SC) [17] e a Corregedoria-Geral Estadual de Minas Gerais [18].
A presente reflexão não tem a pretensão de esgotar o tema, mas reiterar que o
compliance aplicado ao setor público já é uma realidade a ser seguida, embora
poucos governantes tenham notado sua importância e necessidade. Se o compliance
de fato demonstrou resultados eficientes na esfera privada, nada mais salutar
ao administrador público que buscar a mesma eficiência na gestão pública.
Ética não está na moda. Nem transparência e boa governança estão: são conceitos já enraizados no cotidiano da
gestão pública após anos de corrupção verificada
nas políticas coletivas e sociais, e é nesse contexto diário da Administração
Pública que programas de integridade efetivos, coerentes, coesos, monitorados e
implementados devem surgir.
"If you think compliance is expensive, try non compliance" ("Se
você pensa que compliance é custoso, tente o não compliance" - Paul
McNulty, ex-Procurador-Geral dos EUA, responsável pela aplicação e pelo
cumprimento do FCPA junto ao Departamento de Justiça dos EUA).
[1]
LUCHIONE, C. H.; CARNEIRO, C. Compliance e Lei anticorrupção - importância de
um programa de integridade no âmbito corporativo e setor público. In: PORTO,
V.; MARQUES, J. (org.). O compliance como instrumento de prevenção e combate
à corrupção. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2017, p. 86-87.
[2] Disponível em:
https://www.conjur.com.br/2012-abr-11/fcpa-cria-sancoes-combate-corrupcao-comercial-internacional#:~:text=O%20Foreign%20Corrupt%20Practices%20Act,combate%20%C3%A0%20corrup%C3%A7%C3%A3o%20comercial%20internacional.
Acesso: 21 jan 2021.
[3] Disponível em:
https://portaldeauditoria.com.br/introducao-lei-sarbanes-oxley-sox/. Acesso: 21
jan 2021.
[4] Disponível em:
https://www.reviverepossivel.com/estados-e-municipios-que-possuem-lei-ou-projeto-de-lei/.
Acesso: 21 jan 2021.
[5] Disponível em:
https://www.conjur.com.br/2019-ago-29/estados-17-capitais-nao-regulamentaram-lei-anticorrupcao.
Acesso: 21 jan 2021.
[6] Disponível em:
https://www.legiscompliance.com.br/artigos-e-noticias/2106-obrigatoriedade-de-compliance-para-contratacao-publica.
Acesso: 21 jan 2021.
[7] Disponível em:
http://genjuridico.com.br/2019/04/29/a-exigencia-de-programas-de-compliance-e-integridade-nas-contratacoes-publicas-o-pioneirismo-do-estado-do-rio-de-janeiro-e-do-distrito-federal/.
Acesso: 21 jan 2021.
[8] NUCCI, Guilherme de Souza. Corrupção e anticorrupção. Rio de Janeiro:
Forense, 2015.
[9] Disponível em: https://www.weforum.org/agenda/2018/12/the-global-economy-loses-3-6-trillion-to-corruption-each-year-says-u-n.
Acesso: 21 jan 2021.
[10] Disponível em: https://www.transparency.org/en/cpi/2019/index/nzl#.
Acesso: 21 jan 2021.
[11] Disponível em: https://assets.kpmg/content/dam/kpmg/br/pdf/2016/09/br-perfil-do-fraudador-2016.pdf.
Acesso: 21 jan 2021.
[12] Disponível em:
http://www.auditoria.mpu.mp.br/audin/Referencial%20de%20combate%20a%20fraude%20e%20corrup__o%20web.pdf.
Acesso: 21 jan 2021.
[13] Disponível em: https://www25.senado.leg.br/web/atividade/materias/-/materia/145636.
Acesso: 21 jan 2021.
[14] Disponível em: https://www.seguranca.go.gov.br/pcp. Acesso: 21 jan 2021.
[15] Disponível em:
https://www.prefeitura.sp.gov.br/cidade/secretarias/controladoria_geral/coordenadoria_de_promocao_da_integridade/.
Acesso: 22 jan 2021.
[16] Disponível em:
http://www.rio.rj.gov.br/documents/91317/6d082839-c8cc-4f91-81b2-648270718cc4.
Acesso: 22 jan 2021.
[17] Disponível em: https://www.blumenau.sc.gov.br/secretarias/controladoria/controladoria-geral-do-municipio/prefeitura-institui-comitaa-de-implementaacaao-do-programa-de-compliance28.
Acesso: 21 jan 2021.
[18] Disponível em: https://www.cge.mg.gov.br/a-cge/organograma. Acesso: 22 jan
2021.
Por Melissa Pulice da Costa Mendes, no Consultor Jurídico
- - - - - - -
 |
| Para saber mais sobre o livro, clique aqui. |
 |
| Para saber mais sobre o livro, clique aqui. |
 |
| Para saber mais sobre os livros, clique aqui. |
 |
Para saber mais sobre a Coleção, clique aqui.
|
 |
Para saber mais sobre o livro, clique aqui.
- - - - - -
No mecanismo de busca do site amazon.com.br, digite "Coleção As mais belas lendas dos índios da Amazônia” e acesse os 24 livros da coleção. Ou clique aqui. O autor: No mecanismo de busca do site amazon.com.br, digite "Antônio Carlos dos Santos" e acesse dezenas de obras do autor. Ou clique aqui.
-----------
 | | Clique aqui para saber mais. |
 | | Click here to learn more. |
 | | Para saber mais, clique aqui. |
|
